日 報(bào)周 報(bào)雜 志

往期回顧

企業(yè)疏解騰退的法律風(fēng)險(xiǎn)

□ 中國(guó)政法大學(xué)律師學(xué)研究中心研究員 祁治軍 《 民生周刊 》（）

“疏解整治促提升”專項(xiàng)行動(dòng)，是落實(shí)習(xí)近平總書記兩次視察北京重要講話精神，也是落實(shí)市委、市政府深入推進(jìn)疏解整治促提升專項(xiàng)行動(dòng)具體部署，疏解非首都功能、推動(dòng)京津冀協(xié)同發(fā)展的必然要求。

該專項(xiàng)行動(dòng)推動(dòng)力度大、工作進(jìn)度緊張、依法合規(guī)要求高，對(duì)實(shí)施拆遷騰退工作的單位提出了非常高的要求。在疏解整治促提升專項(xiàng)行動(dòng)實(shí)施意見中，還要求各級(jí)國(guó)有企業(yè)要積極發(fā)揮模范帶頭作用，對(duì)國(guó)有企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)控制提出了較高要求。

因此，我們應(yīng)清楚地認(rèn)識(shí)到該項(xiàng)工作的法律風(fēng)險(xiǎn)特征并避免法律風(fēng)險(xiǎn)的出現(xiàn)，及時(shí)做好預(yù)案，合法規(guī)范、迅速有序地完成黨和政府交付的任務(wù)。具體而言，疏解整治中的騰退法律風(fēng)險(xiǎn)包括啟動(dòng)前、實(shí)施中、完成后3個(gè)階段。

騰退啟動(dòng)前的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）待騰退土地的法律屬性復(fù)雜

一方面，待騰退土地中多數(shù)屬于中央或市屬單位監(jiān)管、占用、開發(fā)及所屬邊角的土地，隨著時(shí)間的推移，一些單位在改革中已不再存在，或其占用房屋和土地存在多個(gè)權(quán)屬關(guān)系或構(gòu)成不同法律性質(zhì)，法律關(guān)系復(fù)雜，加大了土地確權(quán)的難度。

因此，在確定騰退方案時(shí)，稍有不慎將會(huì)加大騰退難度，易引發(fā)惡性事件，產(chǎn)生不可估量的負(fù)面效應(yīng)。同時(shí)，大同物流 ，還會(huì)陷入騰而不退、拆不動(dòng)、遷不走的境地。

另一方面，過往征地或拆遷工作存在不少“半拉子工程”，造成大量遺留問題。

比如，疏解整治所涉及的騰退土地中，部分是為了城市發(fā)展而預(yù)留的市政、綠化、河道以及城市公共設(shè)施配套等功能性用地，或者一級(jí)土地開發(fā)完畢后未交付代征收的土地，或者歷史原因造成甩項(xiàng)邊角地塊。

這些土地目前往往存在被非法無序占用、侵占的情況。由于一級(jí)土地開發(fā)未完成交付結(jié)案，導(dǎo)致土地性質(zhì)（國(guó)有或集體）不能及時(shí)變更，造成房屋權(quán)屬不明確，表現(xiàn)為在產(chǎn)權(quán)、使用權(quán)和監(jiān)管責(zé)任上相互交叉現(xiàn)象。這造成了大量遺留問題，并使其法律性質(zhì)模糊，對(duì)拆遷騰退方案提出了大量亟待解決的問題。

（二）待騰退土地上的責(zé)任事故風(fēng)險(xiǎn)

一方面，待騰退房屋或臨建及附屬設(shè)施，普遍存在火災(zāi)責(zé)任事故隱患。在疏解整治的區(qū)域，建筑年代通常久遠(yuǎn)，多為磚木結(jié)構(gòu)或彩鋼結(jié)構(gòu)，建筑耐火等級(jí)低；占用、封堵消防疏散通道和安全出口的現(xiàn)象嚴(yán)重；電氣線路老化嚴(yán)重，電氣故障多；居住人員復(fù)雜；空置未拆房屋與正在使用的房屋混雜，堆放大量可燃日雜物品。對(duì)該土地負(fù)有監(jiān)督管理職責(zé)的單位以及出租和使用的單位，由此承擔(dān)火災(zāi)責(zé)任事故（安全生產(chǎn)責(zé)任）的隱患急速增強(qiáng)，所負(fù)擔(dān)的行政責(zé)任和刑事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)極高。

另一方面，待騰退的土地上流動(dòng)人口多，社會(huì)治安管理薄弱，違法高發(fā)。這些區(qū)域往往自發(fā)產(chǎn)生了大量機(jī)動(dòng)車修理、廢舊物資回收、物流轉(zhuǎn)運(yùn)等行業(yè)，以及機(jī)械設(shè)備加工、租賃、三合一場(chǎng)所等。

同時(shí)，還伴隨著聚集大量須嚴(yán)格管控的重點(diǎn)人員，如上訪人員、吸毒人員、違法前科人員、精神障礙人員。所以，此區(qū)域易發(fā)生重大群體性事件和惡性嚴(yán)重犯罪，很容易導(dǎo)致土地管理方或監(jiān)管方有失職和瀆職的法律風(fēng)險(xiǎn)。

拆遷騰退實(shí)施中的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）決策法律風(fēng)險(xiǎn)

在疏解整治促提升的行動(dòng)中，既涉及繁雜的法律關(guān)系，又涉及民事、行政、刑事責(zé)任相互交叉及大量歷史遺留問題。

加之疏解整治工作時(shí)間緊、任務(wù)重，騰退實(shí)施主體的管理層在決策商議、對(duì)外談判等重大事務(wù)處理時(shí)，易陷入就事論事的做法，不能及時(shí)收到?jīng)Q策風(fēng)險(xiǎn)提示，在應(yīng)糾正的地方未得到諫言，也不能及時(shí)評(píng)估、分析和化解潛在風(fēng)險(xiǎn)，容易導(dǎo)致騰退實(shí)施主體決策行為在合法和合規(guī)性上處理欠佳。

騰退實(shí)施主體的法務(wù)部門因?yàn)槠涫聞?wù)的繁雜性和業(yè)務(wù)的局限性，導(dǎo)致其不能有效形成全流程參與機(jī)制。再到具體騰退項(xiàng)目上，其無法發(fā)揮主觀能動(dòng)性的作用，由于不具備從考察、立項(xiàng)、可行性和合規(guī)性論證、談判等前期工作入手的條件，致使不能形成事前法律風(fēng)險(xiǎn)的全覆蓋。因此，法務(wù)部門通常無法準(zhǔn)確有效地梳理產(chǎn)權(quán)關(guān)系、劃清責(zé)任界限、明確權(quán)利義務(wù)，最終導(dǎo)致無法準(zhǔn)確對(duì)總體騰退戰(zhàn)略法律風(fēng)險(xiǎn)提出建議。